O que é um contrato de joint venture? Guia completo
Resumo
O que é um contrato de joint venture? É um contrato em que duas ou mais empresas acordam em desenvolver um projeto definido em conjunto, mantendo a independência jurídica. Fixa contribuições, direitos de decisão, repartição de lucros e perdas, propriedade intelectual, regras de litígio e saída. A estrutura pode ser contratual ou assentar numa sociedade detida em conjunto. Antes de assinar, verifique o âmbito, o financiamento, as regras de impasse, a não concorrência e a saída, face à lei aplicável.
O que é um contrato de joint venture? É um contrato em que duas ou mais empresas acordam em desenvolver em conjunto um projeto definido, mantendo-se juridicamente independentes. Define quem contribui com quê, quem decide, como são repartidos os lucros e as perdas e como a parceria termina. Essa é a resposta curta. A resposta completa tem o mesmo peso, porque o documento cumpre funções diferentes consoante a joint venture seja gerida apenas por contrato ou através de uma nova sociedade.
Esta página é informação jurídica geral, não aconselhamento jurídico. Os exemplos apoiam-se na prática da UE, do Reino Unido e da Suíça, e os pormenores variam de país para país. Quando estão em causa dinheiro real ou exclusividade, peça ao seu advogado que confirme a redação face à lei aplicável.
O que diz, na prática, um contrato de joint venture?
Eis o que este tipo de contrato diz, em termos simples: «vamos fazer juntos esta coisa, nestas condições, e nada mais». As partes mantêm os seus negócios. Só o projeto comum fica abrangido pelo acordo, por isso a cláusula de âmbito é a primeira que vale a pena ler com atenção.
A maioria dos acordos cobre o mesmo núcleo. Espere encontrar a finalidade e a duração, a contribuição de cada parte (dinheiro, pessoal, tecnologia, acesso a clientes), as regras de governação, a repartição de lucros e perdas, a propriedade intelectual, a confidencialidade, a resolução de litígios e a saída. Uma lista de elementos de uma joint venture publicada por um escritório de advogados apresenta os mesmos blocos, incluindo matérias reservadas, direitos de auditoria e opções de compra.
Na prática, o acordo chega muitas vezes depois de um documento mais curto, como uma carta de intenções ou um memorando de entendimento. Esses documentos registam a intenção. O contrato de joint venture transforma-a em obrigações exigíveis, por isso tudo o que ficou vago na fase anterior tende a voltar à mesa como ponto de negociação.
Joint venture contratual ou societária: qual estrutura escolher?
Esta é a primeira decisão real, e molda quase tudo o resto. Numa joint venture contratual, as partes colaboram apenas ao abrigo do acordo e não existe nenhuma entidade jurídica nova. Numa joint venture societária, criam uma sociedade detida em conjunto, e o acordo funciona a par dos estatutos dessa sociedade.
A estrutura contratual é mais leve e mais rápida. Adequa-se a um projeto único, a um concurso público ou a uma colaboração de investigação com data de fim clara. O custo é que ninguém é dono dos ativos numa entidade neutra, e cada parte fica exposta através do seu próprio balanço.
A estrutura societária demora mais a montar, mas dá à joint venture contratos, pessoal, conta bancária e contas próprios. Adequa-se a uma empresa conjunta que vai durar anos ou que precisa de contratar pessoas e de assinar contratos com clientes em nome próprio. A tributação, a responsabilidade e a governação decorrem desta escolha, pelo que merece uma conversa com um consultor fiscal antes do primeiro rascunho.
Evite a estrutura societária se o projeto for curto e o orçamento pequeno. Escolha-a se a joint venture precisar de uma identidade própria no mercado.
Uma nota de cautela sobre a via contratual. Em vários sistemas jurídicos, uma colaboração «apenas contratual» pode ser tratada como uma parceria se as partes exercerem em conjunto uma atividade com fins lucrativos. No Reino Unido, o Partnership Act 1890 define a parceria nestes termos. Na Alemanha e na Suíça, formas supletivas comparáveis (a Gesellschaft bürgerlichen Rechts e a einfache Gesellschaft) podem aplicar-se. Na prática, os parceiros podem acabar com uma responsabilidade partilhada maior do que esperavam, por isso o acordo deve dizer com clareza o que as partes fazem e o que não pretendem fazer.
Que cláusulas comportam mais risco?
Não se trata de um risco teórico: são estas as cláusulas que os advogados veem regularmente em disputa quando uma parceria corre mal. Quatro merecem uma leitura lenta.
Contribuições e avaliação. O dinheiro é fácil de contar. Uma licença, um conjunto de dados ou um «saber-fazer» não é. O acordo deve dizer como são avaliadas as contribuições não monetárias e o que acontece se uma parte entregar tarde.
Repartição de lucros e perdas. A divisão costuma seguir a participação no capital, mas não tem de o fazer. Se um dos lados assegura a operação e o outro apenas financia, diga-o em números.
Obrigações de financiamento. Quem paga quando a joint venture precisa de mais dinheiro no segundo ano? Uma cláusula omissa neste ponto é uma fonte comum de desacordo.
Responsabilidade e indemnizações. Verifique que perdas ficam a cargo da joint venture, quais ficam a cargo de cada parte e se existe algum teto.
Um exemplo de redação a procurar, no estilo de texto monoespaçado típico destes documentos:
§ 7.2 Nenhuma Parte será obrigada a efetuar novas contribuições de capital para além da Contribuição Inicial sem o consentimento escrito prévio de todas as Partes.
Esta frase protege o sócio minoritário de ser chamado a pôr mais dinheiro. Sem ela, o dever de financiar pode depender do que um tribunal interpreta no resto do acordo.
Como são tomadas as decisões e o que acontece num impasse?
A governação é o ponto em que uma joint venture a 50/50 é mais frágil. Dois parceiros iguais, sem critério de desempate, podem bloquear-se durante meses, e a joint venture paga o atraso. O acordo deve, por isso, repartir as decisões por níveis.
As questões do dia a dia cabem à gestão. As decisões importantes, muitas vezes designadas matérias reservadas, exigem a aprovação de ambos os parceiros ou uma maioria qualificada. Exemplos típicos são o orçamento anual, a venda de ativos relevantes, novos empréstimos, alterações ao plano de negócios e a entrada de uma nova parte.
Depois vem a parte que a maioria dos rascunhos omite: o que acontece quando os parceiros não chegam a acordo sobre uma matéria reservada. Entre os instrumentos comuns para resolver um impasse contam-se a escalada para a direção, a mediação, um período de reflexão e, como último passo, uma cláusula buy-sell (compra ou venda forçada). Numa cláusula buy-sell, uma parte fixa um preço e a outra tem de comprar ou vender a esse preço. É uma solução brusca que favorece a parte com mais capacidade financeira, pelo que um parceiro menor deve pensar duas vezes antes de a aceitar.
Um segundo ponto sobre a governação são os direitos de informação. Um parceiro que não participa na gestão do dia a dia continua a precisar de deveres de reporte, de acesso às contas e de um direito de auditoria. Sem eles, a parte «conjunta» da joint venture é apenas uma promessa.
E a propriedade intelectual, a exclusividade e o direito da concorrência?
A propriedade intelectual causa mais danos silenciosos do que quase qualquer outro tema. O acordo deve separar o que cada parte traz (a propriedade intelectual de base, que continua com o seu titular e é licenciada à joint venture) do que a joint venture cria (a propriedade intelectual de desenvolvimento, que precisa de um titular claro). Deve também dizer o que acontece a esta última quando a joint venture termina e se alguma das partes a pode usar fora do projeto.
As cláusulas de exclusividade e de não concorrência estão ao lado. Um parceiro pedirá muitas vezes que não concorra com a joint venture no seu setor enquanto ela existir. Isso é razoável se for limitado em âmbito, território e duração. Uma cláusula que o impeça de exercer o seu negócio principal durante anos já não é.
O direito da concorrência acrescenta uma camada que muitos signatários de primeira viagem não veem. Na UE, a criação de uma joint venture que desempenha, de forma duradoura, todas as funções de uma entidade económica autónoma é considerada uma concentração ao abrigo do artigo 3.º, n.º 4, do Regulamento das Concentrações da UE. Acima de determinados limiares de volume de negócios, isso implica uma notificação e a espera por autorização. Abaixo deles, o acordo continua a ser verificado face às regras sobre acordos restritivos, pelo que restrições que vão além do necessário à joint venture podem ser um problema. O Reino Unido e a Suíça têm regimes próprios, por isso confirme qual se aplica às suas partes.
Como termina uma joint venture?
As joint ventures raramente são feitas para durar para sempre, por isso a cláusula de saída não é um extra pessimista. Faz parte do negócio. Um bom acordo indica os acontecimentos que põem fim à joint venture: a conclusão do projeto, o termo de um prazo fixo, uma violação grave, a insolvência de uma parte ou uma alteração de controlo.
Nas joint ventures societárias, veja as regras de transmissão. O direito de preferência permite ao parceiro restante comprar antes de uma participação passar para um terceiro. Os direitos de tag-along permitem a um minoritário vender nas mesmas condições quando o maioritário vende. Os direitos de drag-along permitem ao maioritário forçar a venda de toda a joint venture. Cada uma destas cláusulas favorece um dos lados e limita o outro, por isso leia-as tendo em conta a sua própria posição.
Por fim, verifique a liquidação. Quem fica com os contratos de clientes? Quem fica com os dados? Como são avaliados e repartidos os ativos restantes? Responder a estas perguntas no início custa uma hora. Respondê-las num litígio custa muito mais.
O que verificar antes de assinar?
Antes de assinar, convém saber que um contrato de joint venture só é tão útil como a sua cláusula mais fraca, e a mais fraca costuma ser a que ninguém discutiu. Percorra esta lista curta antes de assinar.
O âmbito é suficientemente estreito para que a joint venture não derive para o seu negócio principal?
As contribuições, a avaliação e o financiamento adicional estão escritos em números ou fórmulas?
Que decisões exigem ambos os parceiros, e o que acontece se discordarem?
Quem é dono da propriedade intelectual criada pela joint venture, e quem a pode usar depois?
Que cláusulas de não concorrência ou de exclusividade se aplicam, e por quanto tempo?
As regras de saída, de transmissão e de liquidação são claras, incluindo a lei aplicável e o foro para os litígios?
Uma primeira análise com uma ferramenta de revisão cláusula a cláusula pode ajudar a identificar onde estes temas estão em falta ou desequilibrados. Ferramentas como a Spellbook e a LegalOn assinalam cláusulas face a um guia de critérios que você define.
Se a sua equipa redige e circula os acordos antes da assinatura, uma plataforma de gestão documental mantém as versões e as aprovações num único lugar. A PandaDoc é um exemplo.
Nenhuma destas ferramentas substitui o juízo de um advogado. A ferramenta aponta a cláusula. A decisão de a aceitar ou não continua a ser sua e do seu advogado, sobretudo quando o que está em jogo é elevado.
Três ações fazem a maior parte do trabalho. Primeiro, decida a estrutura (contratual ou societária) antes de alguém redigir. Segundo, registe por escrito as regras de financiamento, de impasse e de saída enquanto os parceiros ainda se entendem. Terceiro, peça ao seu advogado que verifique os efeitos em matéria de concorrência e de fiscalidade face à lei que se aplica a si.